Раздел II. ПРАВА ЖЕНЩИН - НАЦИОНАЛЬНЫЙ АСПЕКТ
§ 4. Женщина и семья; права и обязанности

I. История развития института семьи. Семья - одно из старейших социальных образований в истории человечества. К концу XX в. благодаря успехам археологии и этнографии существенно расширилось знание об общественном развитии большинства регионов мира. Если в XIX - начале XX веков подтвержденные надежными источниками данные по этому вопросу охватывали период примерно в 3 тысячи лет, то теперь существуют вполне достоверные знания об истории многих районов Земли за 10 - 12 тысячелетий. Ныне в историческую науку вошло понятие «неолитическая революция», с которой связан качественный переворот, произошедший во всех сферах жизни человечества при переходе в неолите (новом каменном веке - примерно VII - III тысячелетие до н.э.) от присваивающего к производящему хозяйству, то есть от охоты, рыболовства и собирательства к земледелию, скотоводству, металлургии и металлообработке, керамическому производству. Этот период начался в различных районах земного шара (Ближний Восток, Горное Перу и др.) приблизительно 10 - 12 тысяч лет назад и занял несколько тысячелетий.

Социальная организация в обществах присваивающей экономики характеризовалась семейной общиной (малой локальной группой, кланом). Базой семейной общины являлись родственные отношения, объединяющие, как правило, несколько поколений: родителей, молодых мужчин и женщин, детей. Поскольку в основе социальной организации первобытного общества лежали отношения родства, эту организацию определяют как родовой строй. В таком обществе существовала строго фиксированная система половозрастного разделения труда, распределения пищи, брачно-семейных отношений. Последние варьировались в зависимости от соотношения мужчин и женщин, их возраста, сложившихся форм брака - от моногамных до гаремных форм семей.

«Неолитическая революция» приводит первобытное общество в силу своего внутреннего развития в конечном счете к финальному рубежу - социальному расслоению общества, появлению классов, зарождению государства, права. Поселения, где живут общинники - земледельцы, превращаются из родовой (семейной) в соседскую общину. При этом, семья, как социальный институт, сохраняется, хотя ее состав, формы функционирования и регуляции со стороны общества видоизменяются по мере постепенного перерастания первобытного общества от раннекпассового государства в государства азиатского способа производства (на одних территориях), в рабовладельческие (на других территориях) и в феодальные государства (на третьих).

Если в обществе присваивающей экономики регулятивные начала были направлены на гармонию человека и природной среды, на его воспроизводство как биологического вида, то переход к производящей экономике создал предпосылки для своеобразного «демографического взрыва», необходимого для существования и расцвета цивилизации. Этот процесс сопровождался деформацией предыдущей структуры раннеклассового общества. На смену практике выборности, сменяемости вождей, военачальников и др. приходит практика присвоения должностей (а также прибавочного продукта собственности), передача их по наследству своим потомкам. Другими словами происходит узурпация государственной власти (и общественного богатства) наиболее сильным экономически классом и превращение его в политически господствующий класс. Собственно и санкции раннеклассового права обеспечивают возникающее имущественное и социальное неравенство. Это проявляется в резком ужесточении санкций, защищающих собственность социальной верхушки, во введении дифференциации наказаний за преступления против личности (свободный, раб, мужчина, женщина, ребенок), в легализации привилегий¹³⁹.

И в обществе в целом, и в семье отношения между мужчинами и женщинами стали строиться по формуле «власть - подчинение». Это ситуация сугубо гендерная, так как мужчины, начав превалировать над женщинами в публичной сфере, политически, тем самыми приобрели власть и в области дома и семьи¹⁴⁰. Классическая характеристика сложившейся ситуации принадлежит Ф. Энгельсу, который писал, что «ниспровержение материнского права было всемирно-историческим поражением женского пола. Муж захватил бразды правления и в доме, а жена была лишена своего почетного положения, закабалена, превращена в рабу его желаний, в простое орудие деторождения»¹⁴¹.

И хотя в дальнейшем, на протяжении последующих тысячелетий в разных частях света под влиянием экономических, экологических, культурных, религиозных и прочих социальных факторов в структуре семьи и в формах ее функционирования появился целый ряд подчас весьма существенных различий, господство мужа над женой и детьми вплоть до наших дней по-прежнему характерно для большинства бывших ранее и даже существующих ныне цивилизаций.

Более того, когда в XIX - XX веках выяснилось, что в истории человечества были общества, где хотя мужчины и не подчиняли себе женщин, но и женщины не подчиняли себе мужчин, то есть не было матриархата по типу знакомого всем патриархата, общим местом стало утверждение, что в человеческом обществе мужчина всегда занимал, и всегда будет занимать, главенствующее положение. При этом полностью игнорировалась возможность еще одной логической альтернативы: существования обществ, построенных не по модели господства, а по модели партнерства, в рамках которой различия, начиная с наиболее фундаментального различия между мужскими и женскими особями, не тождественно неполноценности или превосходству.

Результатом последнего взгляда на человеческое общество под углом зрения соотносительной роли полов стала сформировавшаяся в 60-е годы XX века новая теория культурной эволюции (трансформации). Согласно этой теории первоначальным направлением культурного развития на Земле было обретение партнерства, но после периода хаоса и практически полного разрушения культурных оазисов в различных частях мира под влиянием страшных природных катаклизмов и последующего появления завоевателей с периферийных районов планеты, несущих совершенно иную форму социальной организации, направление культурной эволюции человечества было буквально повернуто вспять. Культурное развитие общества, где поклонялись животворящим и питающим силам вселенной, которые и поныне символизируют чаша или кубок, было прервано. Ему на смену пришли люди, которые поклонялись «убийственной силе клинка» - силе, что отнимает, а не дарит жизнь, силе, более всего способной установить или навязать отношения господства. Именно по этой трагической схеме шло, в частности, развитие микенской цивилизации на острове Крит, которая пала лишь 3200 лет назад. Однако этот факт, как бы горестен он не был сам по себе позволяет подвергнуть сомнению главный постулат андрократического общества: мужское господство и мужское военное насилие неизбежно¹⁴². А это дает надежду на будущее как ныне живущим мужчинам и женщинам, так и грядущим поколениям.

Проблема семьи как социального института стала интересовать общественное мнение развитых (в первую очередь западных) стран лишь на рубеже XIX и XX веков. Толчок в этом направлении (хотя отнюдь не в эгалитарном плане) дала Французская Революция. Провозгласив свободу собственности центральной среди всех прав и свобод человека, Декларация прав человека и гражданина, а вслед за ней и Гражданский кодекс Наполеона позаботились о максимальной централизации семейного имущества в руках одного лица - главы семьи, которым был законодательно объявлен муж - от него зависело - разрешить ли жене работать по найму или нет, именно он становился собственником заработанных женой денег, распределителем денежных сумм и иного имущества, входившего в приданое жены или полученного ею в наследство. О том, какие последствия в жизни влекло за собой подобное законодательное регулирование, какие коллизии вызывало, в какое иногда трагическое, а подчас нелепое положение ставило женщину, наглядно свидетельствует французская литература того времени - в первую очередь произведения Бальзака, Золя и особенно Мопассана.

На аналогичной позиции стояло и английское так называемое общее право, перенесенное впоследствии в США. Согласно системе общего права брак рассматривался как особый вид контракта, специфика которого состояла в том, что в отличие от остальными договоров права и обязанности сторон определялись не ими самими, а закреплялись государством. При этом в основу были положены идеологические стереотипы о половых ролях, выполняемые соответственно мужем и женой в браке. В результате практически во всех штатах США была взята на вооружение принесенная колонистами концепция семейного права, согласно которой муж и жена рассматривались как некое правовое единство. Это означало, что вступая в брак, женщина теряла статус самостоятельной личности и функция защиты ее прав равно как и ответственность за ее действия переходили к мужу (status of covered woman)¹⁴³.

Классическим в этом вопросе считается определение известного английского юриста В.Блэкстона. В «Комментариях к английским законам», книге, впервые опубликованной в 1765 г. и бывшей в течение столетия основным учебником для студентов - юристов в Англии и США, Блэкстон охарактеризовал концепцию брака следующим образом: «В браке муж и жена являются с точки зрения права одним лицом: это означает, что физическое и правовое существование женщин в течение брака либо вообще не принимается в расчет, либо по меньшей мере инкорпорируется и консолидируется со статусом мужа»¹⁴⁴.

В американской специальной литературе сложившаяся под воздействием этой концепции ситуация описывалась следующими образом. С момента брака все права и обязанности женщины, имевшиеся у нее до замужества, переходят к мужу. Вся собственность жены, включая ее зарплату, становится собственностью мужа: она не может заключать договоры или отвечать по ним. Если жена совершит правонарушение, связанные с этим неблагоприятные последствия ложатся на мужа. Поскольку муж несет ответственность за ее действия, он может наказывать жену и корректировать ее поступки. Обязанность мужа включает уплату долгов, сделанных женой до брака и предоставление жене содержания. Иными словами - концепция брака согласно нормам общего права ставила женщину в полную зависимость от мужа при совершении любых правовых действий. Для этой концепции было характерно признание замужней женщины с правовой точки зрения недееспособной¹⁴⁵.

Во многом аналогичная картина была характерна для правового положения замужней женщины и в царской России, семейное право которой складывалось под воздействием уходящего корнями в историю уложения правил семейной жизни под названием «Домострой». Согласно «Домострою» в основу взаимоотношений между супругами было положено требование «жена да убоится мужа своего»; содержал этот свод и указания о формах наказания, которым мужья могли подвергать непослушных жен.

Октябрьская социалистическая революция освободила граждан России от национального гнета, сословного неравенства. Ликвидировала она и институт главы семьи. В числе первых декретов Советской власти были изданные в декабре 1917 г. Декрет о гражданском браке, о детях и о ведении книг, а также Декрет о расторжении брака. Этими декретами были отменены действовавшие до революции законы, ставившие женщину в неравноправное положение с мужниной в семье в отношении детей, в правах на имущество, при разводе, при выборе местожительства.

Человек склонен быстро привыкать ко всему хорошему. Через непродолжительное время оно начинает рассматриваться как само собой разумеющееся. Так и мы с расстояния почти века, отделяющего нас от декабря 1917 года, не можем в полной мере оценить значимость названных декретов, тот переворот, который они принесли в сознание людей, многие столетия воспитанных на нормах патриархального свода права, устанавливавших в России безусловную власть отца и мужа в семье. Чтобы несколько приблизить читателя к реалиям той эпохи, поделюсь историей, которую рассказывала в свое время первая женщина-адвокат в России - Е.А. Флейшиц. Екатерина Абрамовна вспоминала как в дореволюционные годы, будучи молодой замужней женщиной, они поехали с подругой из Петрограда на юг отдохнуть непродолжительное время. Однако отдых не состоялся. Екатерину Абрамовну отправили обратно в Петроград с полицией, по этапу, так как у нее не было документов, официально подтверждающих согласие мужа на временную смену его женой местожительства. Ситуация, ставшая абсолютно невозможной после прихода Советской власти¹⁴⁶.

К началу XX в. в странах общего права начался постепенный отход от доктрины, рассматривавшей супругов как некое правовое единство. В США наиболее активными противниками такого подхода к статусу жен оказались не столько сами женщины, сколько отцы девушек из состоятельных семей, стремившихся уберечь накопленное имущество от возможной расточительности будущих зятьев. Первые законы об имуществе замужней женщины, принятые в штатах Миссури (1839), Мэриленд (1843), Нью-Йорк (1848), а в дальнейшем и в других штатах всего лишь оберегали имуществе жены от угрозы пойти в уплату по долгам мужа. За ними последовали другие законы, предоставившие женщинам право самим распоряжаться своими доходами, заключать договоры и нести по ним ответственность, равно как и быть совместно с мужем попечительницей общих детей, а также иметь по отношению к ним равную с мужем власть, права и ответственность.

В конечном счете в XX веке в США и в других странах общего права, брак стал рассматриваться, как контракт равноправных граждан, хотя и с разными, однако в равной мере важными, сферами деятельности. - За мужем закреплялась обязанность добывать средства существования семьи, за женой - ведение домашнею хозяйства и уход за детьми. По мере увеличения числа работающих по найму женщин обязанность мужа содержать семью стала трансформироваться в общественном сознании в признание за ним роли основного кормильца семьи, сохраняющей свое влияние на судебную практику Северо-Американского континента и поныне.

Еще более существенные изменения происходили в XX веке на севере Европы. Так, в Дании в период между 1960 и 1970 годами доминирующей семейной структурой стала семья с двумя занятыми полный рабочий день кормильцами - мужем и женой, малолетние дети которых, в виде общего правила, посещают соответствующие детские учреждения.

Индустриализация западного капиталистического общества резко усилила подразделение жизни людей на публичную и частную сферы как на уровне экономики (в том числе внутрисемейной), так и идеологии. Помимо прочего это выразилось в том, что в конце XIX и в XX веках сфера домашней (неоплачиваемой) и оплачиваемой (вне дома) работы физически и концептуально все более отделялись друг от друга. Мера изменений зависела от многих факторов, в том числе от географического положения региона и уровня промышленного развития¹⁴⁷.

Однако при всех условиях такого рода трансформация ущемляла интересы женщин, так как исторически разделение неоплачиваемого труда в семье между мужем и женой в докапиталистический период было более справедливым. Участвовали в домашнем производстве не только отец и мать, но и дети, а результаты их общего труда - произведенные товары поступали на рынок.

Ныне ситуация кардинально изменилась. Так, в 50-е годы XX в. типичная американская семья состояла из мужа, жены и двух или трех детей. Муж обычно работал вне дома, а жена занималась ведением домашнего хозяйства и воспитывала детей. В те годы только 18% женщин, имеющих детей в возрасте до 18 лет, работали по найму. В 1980 г. эта цифра возросла до 54%, а в 90-е годы старая модель работающего вне дома отца и не работающей вне дома матери - домохозяйки характерна только для 12% американских домохозяйств¹⁴⁸.

Неизменным осталось однако соотношение не в пользу женщин общего объема выполняемой каждым супругом оплачиваемой и неоплачиваемой работы. Об этом свидетельствуют, в частности, статистические данные гендерного равенства мужчин и женщин, собранные в течение 1995 - 97 годов по проекту, организованному объединением федерального, провинциальных и территориальных министерств по статусу женщин Канады. По этому проекту, помимо прочего, определялся общий показатель полного времени оплачиваемой и неоплачиваемой работы, выполняемой мужчинами и женщинами. При этом в качестве неоплачиваемой учитывалась работа, имеющая экономическую ценность (уход за детьми, престарелыми, приготовление пищи, уборка, стирка и т.д., а также общественная работа для организаций). Другими словами - неоплачиваемая работа, в результате которой создавались товары и услуги, котируемые на рынке, которые могли быть сделаны за плату кем-то другим, а не мужем или женой.

В качестве индивидуального показателя полного времени работы было взято число часов в день при 7 дневной неделе, которые были потрачены мужчинами и женщинами на оплачиваемую и неоплачиваемую работу (показатель исчислялся для всех женщин как группы по отношению ко всем мужчинам как группе). В результате обследования выяснилось, что общий объем выполняемой работы в день у мужчин и женщин Канады различается не столь существенно. В 1992 г. женщины тратили на всякую работу 8,9 часов в день, а мужчины - 8,3 часа в день. Следовательно индекс соотношения общей работы женщин по отношению к общей работе мужчин составил 1,08. Другими словами, разница в общем объеме выполняемой ими работы оказалась относительно невелика.

Однако картина существенно менялась, если индекс исчислялся отдельно для оплачиваемой и неоплачиваемой работы. В 1992 г индекс соотношения оплачиваемой работы женщин по отношению к оплачиваемой работе мужчин составил 0,6, а неоплачиваемой работы - 1,73. Отсюда делается вполне обоснованный вывод, что даже в семьях, где нет маленьких детей, канадские женщины поныне выполняют почти в два раза больше неоплачиваемой работы, хотя их участие в оплачиваемой работе почти одинаково с мужчинами¹⁴⁹.

В целом во всем мире за годы, прошедшие после 2-ой мировой войны, структура семьи как социального института претерпела весьма существенные изменения. Более того, есть все основания считать, что не только в мире в целом, но и в его отдельных регионах ныне отсутствует какой-либо единый тип семьи. В странах западной цивилизации молодежное движение 60-х годов XX в., в котором активно участвовали хиппи и значительная часть либеральных феминистских организаций Европы, подтолкнуло сексуальную революцию, отнюдь не способствовавшую укреплению института семьи. Появились семьи, в которых люди жили и в зарегистрированном браке, и без его регистрации, семьи многодетных родителей и одиноких матерей и отцов с детьми. Более того, в Скандинавских странах законодательно стали признаваться однополые супружеские союзы - семьей стало считаться зарегистрированное сожительство гомосексуалистов и лесбиянок¹⁵⁰. По пути признания всех этих сожительств семей идет судебная практика Канады.

Трансформируется брак и в странах, большинство населения которых исповедует мусульманскую религию. В них параллельно происходят два противоречивых процесса. С одной стороны добровольный переход части населения в некоторых странах, например, в Алжире и Египте, к моногамной семье и в то же время активное наступление исламского фундаментализма. Последний процесс особо острый характер приобретает в странах Юго-Восточной Азии. Так, личные права мужчин и женщин, в том числе вопросы семейных отношений, права собственности, равно как и санкции за их нарушение, отнесены к компетенции религиозных общин, что находится в явном противоречии с положениями большинства национальных конституций стран этого региона. Аналогичная ситуация и во многих странах Африки¹⁵¹.

Влияние исламского фундаментализма докатилось и до России. В печати появились высказывания в пользу допустимости многоженства. С такими предложениями выступил президент Калмыкии Илюмжинов, ряд руководителей партии ЛДПР, отдельные представители региональных женских организаций. По данным опроса, проведенного бурятскими журналистами, 14 процента местных мужчин в возрасте до 40 лет не прочь обзавестись гаремом.

Что же касается женщин, то лишь 26 процентов из них готовы быть в числе первых трех жен своего избранника¹⁵². При этом всеми сторонниками многоженства почему-то упускаются из вида два факта. Во-первых, согласно ст. 14 Конституции РФ наша страна объявлена светским государством, где не могут иметь силу расходящиеся с принципом равноправия граждан религиозные предписания. И во-вторых, в соответствии со ст. 19 Конституции России, провозгласившей наличие у мужчин и женщин равных прав и равных возможностей их реализации, установление допустимости многоженства должно было бы сопровождаться правомочностью существования многомужества, что отнюдь не соответствует канонам ислама.

Многочисленные гендерные исследования показали, что существовавшее ранее мнение о том, будто в развивающемся мире семьи будут приближаться к западному образцу, представляется несостоятельным. Даже малая семья в развивающихся странах по своим характеристикам неадекватна западной нуклеарной семье. Например, в Африке семья имеет более широкое социокультурное значение, чем это можно ощутить на Западе. Именно семья остается сегодня для многих молодых людей средоточием всех традиционных установлений, столь разнообразных и характерных для Африки. Более того, и в развитых странах в эволюции семьи наблюдается нарастание тенденций сближения с традиционными нормами развивающихся стран. Например, отсрочка браков при широком распространении сожительства (до или вместо законного брака), имеющая место в странах Латинской Америки и Карибского бассейна. Или высокие показатели нестабильности браков, а также социальная легализованность разнообразных отношений между мужчиной и женщиной - краткосрочных и длительных (в том числе сосуществующих с официальным браком), как в некоторых районах тропической Африки и т.п.¹⁵³.

Изложенные выше социальные процессы поставили мировое сообщество перед необходимостью выработки приемлемой с международно-правовой точки зрения и отражающей национальные интересы и ценности семейной политики. Этому были посвящены Каирская конференция, рассматривавшая демографические аспекты жизни семьи, Венская конференция по правам человека, Найробийская и Пекинская конференции по положению женщины и многие другие документы. В наиболее общем плане есть основания считать, что такая семейная политика должна носить многоцелевой характер, то есть быть рассчитанной одновременно и на укрепление семейных ценностей, и на улучшение экономического положения нуждающихся семей и на облегчение сочетания профессиональных и семейных обязанностей обоих супругов, и на стабилизацию или повышение рождаемости. На принципе учета всех этих целей построена Конвенция ООН 1979 г. «О ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщины», ратифицированная подавляющими большинством стран мира, хотя целым рядом из них (преимущественно провозгласивших ислам государственной религией) с весьма существенными оговорками.

Уделяют внимание семейной политике и региональные международные организации. Так, в Европейской социальной хартии, подписанной членами Совета Европы 18 октября 1961 г., имеется специальная статья 16 «Право семьи на социальную, правовую и экономическую защиту». Такая защита включает социальные и семейные пособия, налоговые льготы, обеспечение семей жильем, оказание помощи молодым семьям и др. Комментируя эту статью Европейской Хартии, комитет независимых экспертов разъясняет, что в статье 16 подтверждается традиционное отношение к семье как основной ячейке общества, из чего, однако, следует, что благосостояние семьи не может более считаться ее личным делом, как это было в эпоху либерализма. Поддержка этих принципов побудила авторов статьи 16 хартии закрепить в ней обязательство проводить активную семейную политику в тех областях, где потребности семьи из-за ограниченности средств для их удовлетворения носят особенно острый характер. Распространяется ст. 16 и на услуги по уходу за детьми¹⁵⁴.

II. Статус женщин на различных этапах жизненного цикла. На протяжении жизни женщины ее статус в семье и соответственно права и обязанности не остаются неизменными. Несколько условно можно говорить о статусе девушки, статусе замужней женщины, статусе разведенной женщины (одинокой матери) и статусе вдовы.

Статус девочки.

Конвенция ООН о правах ребенка 1989 г. не дифференцирует права детей в зависимости от пола. Более того, в ст. 21 этой Конвенции говорится об обязанности государств-участников уважать и соблюдать все права, предусмотренные Конвенцией, за каждым ребенком без какой-либо дискриминации независимо от расы, цвета кожи, пола, языка, религии и иных обстоятельств. И лишь на Венской Всемирной конференции по правам человека (1993 г), впервые особо было подчеркнуто, что права человека - женщин и девочек - являются неотъемлемой составной частью всеобщих прав человека. Соответственно Конференция призвала все государства отменить ныне действующие законы и положения и изжить обычаи и практику, которые допускают дискриминацию в отношении девочек и наносят им вред. А таких ограничений и практики, ущемляющих права девочек и вредящих их физическому и духовному здоровью в разных частях мира, и особенно в мусульманских странах, пока еще больше чем достаточно. Об этом говорилось в предыдущих параграфах главы. Здесь хочется лишь напомнить, что согласно мусульманским понятиям, женщина - создание не самостоятельное, появляющееся на свет для того, чтобы принадлежать мужчине. Причем дискриминация начинается уже с самого рождения девочки (факта самого по себе негативного в исламском восприятии), проявляясь впоследствии в различном подходе к воспитанию детей разного пола и далее, на всех последующих ступенях жизни женщины¹⁵⁵.

Статус девочки сменяется статусом женщины с момента достижения ею совершеннолетия. Согласно статье 16 Всеобщей декларации прав человека, совершеннолетние мужчины и женщины «имеют право без всяких ограничений по признаку расы, национальности или религии вступать в брак и основывать семью». Однако сам возраст наступления совершеннолетия в разных странах далеко не всегда совпадает. Кроме того, нередко допускается при наличии на то уважительных причин (чаще всего беременность невесты) снижение компетентными государственными органами этого возраста на несколько лет. Так, согласно ст. 13 Семейного кодекса РФ брачный возраст устанавливается в 18 лет. При наличии уважительных причин органы местного самоуправления по месту жительства лиц, желающих вступить в брак, вправе по их просьбе разрешить заключить брак лицам, достигшим возраста 16 лет. Порядок и условия выдачи такого разрешения могут быть установлены законами субъектов РФ. Такой порядок не расходится с требованиями Конвенции ООН 1962 г. «О согласии на вступление в брак, минимальном брачном возрасте и регистрации браков». Однако до настоящего времени эта Конвенция ратифицирована лишь незначительным числом государств. В результате во многих странах Азии и Африки продолжают действовать общинные и религиозные правила, допускающие ранние (особенно для девочек) браки. В некоторых этнических группах стран Азии и Африки сохранилась практика выдачи девочек замуж в возрасте 11, 12 или 13 лет. Основными причинами такой практики являются стремление сохранения девственности девочек до брака, определение размера выкупа за невесту в зависимости от ее возраста, освобождение семьи от лишнего едока и обеспечение долгого цикла фертильности для рождения сыновей.

Последствия ранних браков девочек имеют негативный медицинский и социальный характер. Прежде всего они подвергают серьезному риску здоровье девочек и молодых женщин, что обусловлено частыми беременностями и грудным вскармливанием в тот период, когда молодые матери еще сами растут. Более того, смертность матерей в возрасте 11 - 13 лет в три раза выше, чем в группе 20 - 24 лет¹⁵⁶. Общинные и религиозные правила обычно трактуют половую зрелость и замужество девочки как факт достижения ею совершеннолетия, после чего на нее якобы не должно распространяться действие Конвенции ООН 1989 о правах ребенка. Ведь согласно ст. 2 этой Конвенции ребенком является каждое человеческое существо до достижения 18-летнего возраста, если по закону, примененному к данному ребенку, он не достигает совершеннолетия ранее.

Ранние браки не соответствуют еще одному важному положению Всеобщей декларации прав человека и Конвенции о согласии на вступление в брак, минимальном брачном возрасте и регистрации браков. Речь идет о том, что брак может быть заключен только при свободном и полном согласии обеих вступающих в брак сторон. А для этого нужна, помимо прочего и определенная гражданская зрелость. Не случайно прогрессивные реформы семейного права, проводимые в конце XX в. в ряде стран Африки, исходят из добровольного согласия на брак будущих супругов, гарантией чего служит увеличение возрастной планки при вступлении в брак. В Буркина-Фасо этот возраст ныне определен для мужчин в 20 лет, а для женщин в 17 лет. Кодек семьи Алжира 1984 г. также устанавливает брачный возраст для мужчин в 21 год и для женщин 18 лет, хотя при условии, что жениху не менее 16 лет, а невесте 15 лет и имеется согласие на брак отца, возможно заключить брак по религиозному обряду. Совершив обряд бракосочетания, религиозный судья выдает справку, на основании которой эти лица могут вступить при достижении брачного возраста и в зарегистрированный гражданский брак¹⁵⁷.

Для сравнения напомним, что в соответствии с требованиями ислама согласие на брак дается вообще не самой женщиной, а ее родственником по мужской линии - отцом или дядей. А если женщина заключит брак без согласия такого опекуна, брак может быть по требованию последнего объявлен недействительным. Подобное правило является и поныне реальностью в мусульманских странах, например, в таком африканском государстве как Судан. По мнению хорошо знакомых с правовой и культурной ситуацией в Судане исследователей, «закон этой страны написан таким образом, чтобы никто не подумал, что мужчина может быть равен женщине. Наоборот, закон рассматривает всех женщин одинаково неравными мужчинам»¹⁵⁸.

Достижение брачного возраста не единственное требование, которое законы многих государств выдвигают в качестве обязательного условия заключения брака. Как правило, в законах также содержится перечень обстоятельств, препятствующих заключению брака. Чаще всего заключение брака не допускается между лицами, из которых хотя бы одно уже состоит в другом зарегистрированном браке, между близкими родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии, а также братьями и сестрами. Вместе с тем весьма велик круг стран, где допускается полигамия, правда лишь для мужчин. По данным Отдела изучения народонаселения при ООН, удельный вес мужчин, состоящих в полигамном браке, колеблется в странах Африки от менее 20% в Судане и Камеруне, 20-25% в ЦАР, Мали, Нигере и до 40% в Гвинее. В арабских странах этот показатель составляет: в Сирии 1,9%, Египте - 8,0%, в Кувейте - 11,7%. Не считают полигамию доминантной чертой современной африканской семьи и кенийские ученые, по предварительным оценкам которых процент полигамных мужчин (чаще всего имеющих не более двух жен) колеблется от 8 до 36¹⁵⁹.

Что касается недопустимости брака между кровными родственниками, то вред инцеста человечество осознало уже в глубокой древности, десятки тысяч лет назад. Однако в виде норм права запрет инцеста появился относительно недавно, на рубеже IV - III тысячелетий до н.э. Известно, что существовали и правила, прямо предписывающие инцесты - например, в государстве инков (инка вступал в брак с сестрой). По-видимому, в этих правилах - исключениях реализовывалась идея сосредоточения и сохранения государственной власти в руках одного семейства¹⁶⁰. В настоящее время в Европе можно констатировать появление более либерального отношения к бракам между близкими родственниками, в частности между некровными родителями и их приемными детьми. Так, в Германии отменен существовавший ранее запрет на такого рода браки. Теперь мужчины могут жениться на приемных дочерях, а матери - выйти замуж за сыновей бывшего мужа. Отменено, кстати, и действовавшее более века правило о выплате женихом денежной компенсации невесте в случае расторжения помолвки («за потерю девственности»)¹⁶¹.

Семейный кодекс РФ (ст. 14), наряду с запретом браков между лицами, уже состоящими в браке с близкими родственниками, не допускает также браков между усыновителями и усыновленными, лицами, из которых хотя бы одно признано судом недееспособным вследствие психического расстройства. Если же будет установлено нарушение этих требований, равно как факта недостижения женихом или невестой брачного возраста, а тем более отсутствие их взаимного добровольного согласия на брак, такой брак признается судом недействительным, то есть не порождающим правовых последствий. При этом добросовестный супруг, то есть супруг, права которого были нарушены заключением недействительного брака, вправе требовать возмещения причиненного ему материального и морального вреда по правилам, предусмотренным гражданским законодательством. Признание брака недействительным не влияет на права детей, родившихся в таком браке или в течение трехсот дней со дня признания его недействительным.

Статус замужней женщины.

Вступление в брак влечет за собой определенную трансформацию правового статуса женщины как в части личных неимущественных, так и имущественных прав. При этом согласно ст. 16 Конвенции о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин мужчинам и женщинам должны быть обеспечены:

1) одинаковые права на вступление в брак;
2) одинаковые права на свободный выбор супруга и на вступление в брак только со своего свободного и полного согласия;
3) одинаковые права и обязанности в период брака и при его расторжении.

Одна из первых проблем, с которой сталкиваются жених и невеста - выбор семейной фамилии. Концепция полного замещения личности жены личностью ее мужа, господствовавшая долгие годы в странах общего рынка (о чем говорилось выше), привела к тому, что после замужества жена называлась не только по фамилии, но и по имени мужа, например, миссис Чарльз Смит или миссис Дэвид Коган. В муже видели хозяина и главу семьи, по имени которого должна была происходить идентификация жены и детей. И поныне в некоторых штатах США требуется, чтобы замужняя женщина получала на фамилию мужа официальные документы, а также водительские права и налоговые декларации. Фактически закон принуждает женщину брать при замужестве фамилию мужа, поскольку в жизни крайне трудно использовать одно имя в государственных реестрах и другое в бизнесе и для социальных целей. Дополнительные сложности возникают, если женщина расторгает брак и вступает в новый. В этом случае ей заново приходится переоформлять официальные документы. Что касается мужчин, то перемена семейного состояния на его фамилии никак не отражается. На основании всего этого в американской литературе делается вывод, что на практике закон и обычай все еще находятся под воздействием концепции супружеского единства и закрытости личности жены личностью мужа, берущих свою основу из норм общего права¹⁶².

Даже в такой стране как ФРГ, считающейся цивилизованной, лишь в 1976 г. был принят закон, разрешающий вступающим в брак лицам выбрать фамилию жены в качестве общей семейной фамилии. Принятие этого закона явилось первым шагом на пути общей реформы семейного права. Если у супругов различные фамилии, то в ФРГ фамилия их общих детей определяется ныне следующим образом. Законные представители ребенка, к числу которых относятся отец и мать, могут по взаимной договоренности зарегистрировать ребенка как на фамилию мужа, так и жены, либо дать ему образованную из их фамилий двойную фамилию (в любой последовательности). Если родители ребенка не пришли к соглашению о фамилии ребенка, ребенку дается двойная фамилия, а последовательность фамилий определяется по жребию¹⁶³.

Жизнь показывает, что и в тех странах, где супруги свободны в выборе семейной фамилии, женщины чаще берут при замужестве фамилию мужа, чем наоборот. В полной мере это относится и к России.

Однако согласно Семейному кодексу РФ при заключении брака у супругов имеется альтернатива. По своему желанию они могут выбрать в качестве общей фамилии фамилию жениха или невесты, либо каждый из супругов сохраняет свою добрачную фамилию. Федеральный закон допускает также присоединение одним супругом к своей фамилии фамилии другого, хотя законы субъектов РФ могут этого и не разрешать. При всех условиях удвоение фамилии супругов не может иметь место, если добрачная фамилия одного из них уже является двойной.

Если во время брака один из супругов изменит свою фамилию, этот факт не влечет за собой перемену фамилии другого супруга. Разным образом в случае расторжения брака супруги вправе сохранить общую фамилию или восстановить свои добрачные фамилии. Фамилия детей, родившихся в браке от родителей, имеющих разную фамилию, определяется по их соглашению, а в случае спора между родителями, возникшие разногласия разрешаются органом опеки и попечительства. К сожалению, ст. 58 Семейного кодекса РФ предоставила субъектам РФ право лишать имеющих разные фамилии, но состоящих в браке родителей возможности договориться о фамилии их детей. Есть все основания предполагать, что в ряде региональных законов этот вопрос может решаться е соответствии с традициями и обычаями, которые, как известно, в большинстве случаев отдают при наличии подобных коллизий предпочтение отцам.

Одна из серьезных проблем, вставших в послевоенные годы перед мировым сообществом в контексте прав человека-женщин, - это вопрос о гражданстве замужней женщины. Этому вопросу посвящена специальная Конвенция ООН, принятая в 1957 г. В ст.1 Конвенции провозглашено, что «каждое договаривающееся государство соглашается, что ни заключение, ни расторжение брака между кем-либо из его граждан и иностранцем, ни перемена гражданства мужа во время существования брачного союза не будет отражаться автоматически на гражданстве жены». Названное правило воспроизведено и даже развито в ст. 9 Конвенции ООН о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин. Эта статья провозглашает, что «государства-участники предоставляют женщинам равные с мужчинами права в отношении приобретения, изменения или сохранения их гражданства. Они, в частности, обеспечивают, что ни вступление в брак с иностранцем, ни изменение гражданства мужа во время брака не влекут за собой автоматического изменения гражданства жены, не превращают ее в лицо без гражданства и не могут заставить ее принять гражданство мужа». В этой же статье 9 Конвенции 1979 г. закреплена обязанность государств-участников предоставлять женщинам равные с мужчинами права в отношении гражданства их детей.

Советский Союз ратифицировал в свое время обе названные конвенции. Аналогичные нормы получили закрепление и в Законе о Российском гражданстве. Выдерживается принцип Конвенций ООН 1957 и 1979 годов и в законодательстве большинства государств мира, в том числе африканских. Так что коллизий по этим вопросам практически не возникает¹⁶⁴.

Признание в качестве международного стандарта наличие у мужа и жены одинаковых прав и обязанностей во время брака делает нелегитимным использование в законодательстве применительно к одному из супругов понятия «глава семьи». Этот факт был особо отмечен на Всемирной конференции по положению женщин в Найроби (Кения, 1985 г.) В документах конференции подчеркивалось, что правовые понятия, которые укрепляют представление о том, что мужчина обеспечивает семью и является ее главой, затрудняют доступ женщин к кредитам, займам и нематериальным ресурсам. Соответственно предлагалось исключить такие понятия из национального законодательства. Однако этот термин до настоящего времени используется в законодательстве ряда стран. Так, Кодекс о семье Республики Конго, вступивший в силу в октябре 1984 г., хотя и содержит формальную декларацию о равенстве супругов, все же дает определенные преимущества мужу, который объявлен в ст. 168 Кодека главой семьи. В отличие от Конго, новый гражданско-семейный кодекс Буркино-Фасо 1990 г. не признает за мужчиной особой функции главы семьи, что вызывает определенное недовольство в некоторых слоях буркинийского общества¹⁶⁵.

Ни в Советском Союзе, ни в России закон не оперировал и не оперирует термином «глава семьи», хотя со времен Горбачевской «перестройки» пресса усиленно стала использовать это словосочетание применительно к мужу и отцу, равно как и внедрять в сознание общества патриархальное распределение семейных обязанностей. И результаты такой психологической обработки населения упали на благодатную почву, унавоженную тысячелетними традициями. Об этом свидетельствует в частности полукомичное, полугрустное письмо в «Российскую газету» ведущего специалиста одного из НИИ г. Омска Николая С. Он пишет, что получал в «застойные» времена 500 рублей в месяц, а сейчас по полгода зарплату им не платят вообще и они готовы бежать на все четыре стороны, но не знают куда. Жена его врач. Трудилась она терапевтом в поликлинике того же института и получала зарплату 110 рублей. Зато теперь процветает, вместе с подругой организовала медицинский кооператив и каждый месяц приносит в дом 1000 долларов, но сама приходит домой только поспать. Николай С. жалуется, что уже забыл, когда в последний раз по-человечески обедал. Пишет, что и он и дочка ходят в мятой, несвежей одежде, в квартире бардак. И делает вывод: «Был я раньше главой семьи, а теперь - никто, ничто и звать никак. Видимо, придется перепрофилироваться: буду готовить, стирать, убирать. Короче, буду женой, а моя жена - моим мужем».

Комментируя это письмо, Валерий Каждая вспоминает дореволюционное время, когда жена была обязана согласно Своду законов Российской империи «повиноваться мужу своему как главе семейства, пребывать к нему в любви, почтении и неограниченном послушании, оказывать ему всяческое угождение и привязанность». Цитирует Каждая и немецких социологов, установивших, что судьба брака находится в прямой пропорциональной зависимости от распределения домашних нагрузок. Там, где муж поровну делит с женой хозяйственные заботы, счастливых браков оказалось втрое больше (60 процентов против 21) и в семь раз меньше несчастных (5,6 процента против 40). И заканчивается статья справедливыми словами, что нет ничего страшного, если мужик будет стирать, стряпать и вести домашнее хозяйство. Хуже будет, если жена надорвется от физических перегрузок, а сам Николай С. - психически - от самоедства¹⁶⁶.

Принципиальное значение для подлинного равноправия супругов имеет право каждого из них на свободу выбора местожительства, без чего беспредметным становится вопрос о праве жены и мужа трудиться вне дома и соответственно свободно распоряжаться своим заработком и доходами. В ныне действующем Семейном кодексе РФ этот вопрос урегулирован в части 1 статьи 31, где сказано, что «каждый из супругов свободен в выборе рода занятий, профессии, месте пребывания и жительства».

Однако такое правовое предписание существует далеко не во всех странах мира. Так, в США закон большинства штатов предусматривает в качестве места жительства семьи место жительстве мужа. При этом закрепляется набор ситуаций, когда жена вправе жить отдельно (учеба, выполнение публичных обязанностей, участие в голосовании и др.)

В ФРГ лишь в 1974 году был изменен формуляр семейного паспорта. Ныне для каждого из супругов в таком паспорте выделена своя страница, на которой должна иметься подпись «изображенного лица». До 1974 г. в формуляре содержалась надпись «подпись владельца паспорта и его жены». Кстати в Западной Германии только в 1977 г. из закона была исключена норма, закрепляющая легальное разделение семейных обязанностей между супругами¹⁶⁷.

К вопросу о праве супругов на выбор местожительства не раз обращался Европейский суд по правам человека, в том числе и под углом зрения дискриминации по признаку пола. Так, в деле Абдулазиз, Кабалес и Балкандали, три женщины, имеющие разрешение постоянно проживать в Соединенном Королевстве, хотели получить разрешение на приезд к ним их супругов (в одном случае жениха). Законодательство об эмиграции, действовавшее в то время в Англии, запрещало мужьям воссоединяться с законно проживающими в стране женами, однако не препятствовало женам воссоединяться с законно проживающими в стране мужьями. Суд установил нарушение права на семейную жизнь, гарантируемого статьей 8 Европейской конвенции о правах человека, в сочетании с дискриминацией по признаку пола, запрещенной по статье 14 той же Конвенции¹⁶⁸.

В большинстве мусульманских стран в обязанность жены входит следовать за мужем при перемене им местожительства. Кроме того, согласно исламу жена лишается права на содержание, если выходит из дома или работает вне дома без разрешения мужа. Присущ мусульманской доктрине и институт затворничества (внешним символическим атрибутом которого является чадра), соблюдение которого является делом чести всей семьи.

В целом на Африканском континенте показатель уровня экономической активности женщин, связанный с их правом на выбор местожительства, неравномерен. В некоторых из стран (в основном в Магрибе, а также в африканских странах с мусульманской культурной традицией, ограничивающей - подчас законодательно - функции женщины ведением домашнего хозяйства и воспитанием детей) этот показатель в середине 80-х годов не превышал 5%. Однако в Африке южнее Сахары в 1990 г. женщины составляли 38% общей рабочей силы региона, а уровень экономической активности женщин в среднем - 23%, что считается относительно высоким для развивающихся стран показателем привлечения женщин в общественное производство. Однако экономический кризис, свертывание государственного сектора привело в дальнейшем к росту женской безработицы¹⁶⁹.

Экономическая независимость - важный элемент правового статуса любого человека. Вот почему для статуса замужней женщины столь существенное значение имеет правовой режим нажитого супругами в течение брака имущества. Этот режим может быть договорным или законным. Договорным считается правовой режим имущества супругов, если он устанавливается ими по своему усмотрению и закрепляется в брачном договоре. Такой договор может заключаться как до брака женихом и невестой, так и в течение брака самими супругами. Брачный договор может касаться определенного круга вопросов, например, размера предоставляемого каждым из супругов ежемесячно взноса на покрытие текущих семейных расходов или быть всеобъемлющим, то есть охватывающим все имущественные стороны жизни семьи, вопросы воспитания детей и ухода за ними, размер алиментных обязательств каждого из супругов в случае распада семьи, порядок их уплаты и т.д.

Однако при всех условиях брачный договор должен не только регламентировать имущественные отношения между супругами, но и заключаться ими самими. О этой точки зрения соглашения по поводу приданного или размера выкупа за невесту, устанавливаемые в ряде стран мира согласно религиозным или обычным нормам родственниками со стороны жениха или невесты, брачным договором не являются.

Интересно отметить, что господствовавшее в странах общего права представление о правовом единстве супругов исключало возможность заключения между ними каких-либо имущественных соглашений. Такое правило нередко ущемляло права жены, лишая ее, например, возможности требовать по суду возмещения мужем причиненного им ее здоровью либо имуществу ущерба. Отказ от концепции правового единства супругов занял в США довольно длительный промежуток времени, завершившись в большинстве штатов признанием по закону имущества супругов раздельным, что не лишало их, конечно, права объединять в необходимых случаях свои ресурсы. Правда в отдельных штатах по закону основным типом имущественных отношений супругов стала совместная собственность нажитого после брака имущества, право управлять и распоряжаться которой принадлежало, однако, мужу¹⁷⁰.

Типичным примером законного режима имущества супругов служат регламентирующие отношения собственности, наследования и иных внутрисемейных отношений в мусульманских странах так называемое «личное право», о чем уже говорилось выше. Для него характерно преобладание мужского начала над женским с отведением женщине в экономической, в том числе семейной, и социально-культурной жизни второстепенных ролей.

Законный режим имущества супругов может также регламентироваться, подчас очень жестко, и обычаями, применение которых допускается законом. Так, в Республике Экваториальная Гвинея признаются три вида брака - гражданский, канонический (католический) и традиционный. Вопреки декларируемому Основным Законом этой страны равноправию мужчины и женщины в своих правах и обязанностях по отношению друг к другу муж и жена неравноправны ни в гражданском, ни в каноническом, ни тем более в традиционном браке. Обязанностью женщины, в соответствии с законодательством, является подчинение мужу. Муж является представителем своей жены, которая без его разрешения не может явиться в суд. Выбор занятий или профессии жены также определяет муж, он же является распорядителем совместного имущества. Вез разрешения мужа женщина не вправе распоряжаться имуществом и совершать другие гражданско-правовые сделки. Все сделки, заключенные без согласия мужа, признаются недействительными и это накануне третьего тысячелетия.

Законодательство большинства других африканских стран, в том числе Конго и Кот-д Ивуар, также исходит из главенства мужчины в семье. Согласно закону последней из названных стран муж определяет местожительство семьи и распоряжается всем совместным имуществом, если супруги не изберут раздельную форму владения имуществом. Допускает возможность заключения брака на началах раздельного имущественного режима и Семейный кодекс Алжира, хотя предпочтение отдается принципу общей собственности. Однако есть на Африканском континенте и такие страны, где закон провозглашает равенство супругов во всех правах и обязанностях. Так по законодательству Республики Кабо-Верде имущественные и наследственные права мужа и жены одинаковы. В личную собственность каждого из супругов входит имущество, нажитое до вступления в брак, а также полученное во время брака в дар или в наследство. Муж и жена имеют равные права на совместно нажитое во время брака имущество¹⁷¹.

Немало дискриминирующих женщин норм содержится и в законодательстве стран Латинской Америки. Это прежде всего касается гражданского законодательства, особенно применительно к праву замужних женщин распоряжаться супружеской и даже своей личной собственностью. Дискриминационным по половому признаку является и уголовное право стран этого региона, которое базируется на различиях между мужчинами и женщинами, «уважаемыми» и «простыми» гражданами, порядочными и непорядочными женщинами и т.д. В частности, наказание за изнасилование зависит не столько от жестокости содеянного, сколько от характеристики жертвы. Так, оно строже, если пострадавшей была замужняя женщина. Кроме того, почти во всех странах Латинской Америки аборт - это уголовное деяние, даже в случае изнасилования¹⁷². Дискриминационные по половому признаку уголовно-правовые нормы, касающиеся отношений между супругами, не редкость и в других странах мира. Так, лишь в середине 1998 г. Конституционный суд Турции декриминализировал супружескую неверность. Закон, по которому только женщины могли быть осуждены на три года лишения свободы за измену, был признан неконституционным¹⁷³.

Происходящий во всем мире феномен глобализации и капитализации экономических отношений, который нередко рассматривается как способ поднятия в развивающихся странах уровня жизни, на практике приводит, помимо прочего, к обезземелению крестьян, распаду традиционных общинных связей, отказу от семейного владения землей и в конечном счете к поляризации богатых и бедных, происходящих в том числе и по половому признаку. По данным ООН женщины составляют 40% рабочей силы в сельскохозяйственном производстве мира, 25% - в промышленности и ЗЗ% - в обслуге. С учетом домашней работы на плечи женщин ложится 66% ежедневно выполняемой гражданами земли работы, но на их долю приходится, однако, лишь 10% создаваемого в мире валового дохода и им принадлежит только 1% имеющейся в мире собственности. Стоит ли удивляться в этих условиях, что из 1,3 млрд. живущих в бедности граждан земли - 70% составляют женщины. За этим стоит резкий разрыв между работой, выполняемой женщинами, и тем, как они могут пользоваться плодами своих трудов. При этом ситуация отнюдь не изменяется к лучшему. Только за последние два десятилетия число сельских женщин, живущих в абсолютной бедности, возросло на 50%¹⁷⁴.

Немалую долю в обеднение женщин вносит законодательство многих развивающихся стран, ставящее мужчин в привилегированную позицию по отношению к женщинам в самых различных областях имущественных отношений. Так, в результате перехода к современным капиталистическим отношениям в производстве, механизации работ на предприятиях, женщины в ряде частей Африки лишаются ранее принадлежавшего им права пользоваться общинной (семейной) землей в случае смерти мужа, что, однако, не компенсируется обязанностью мужчин, к которым переходит право землепользования, снабжать вдов средствами к жизни. Нередко женщины дискриминируются и налоговым законодательством. Так в Нигерии замужняя женщина, желающая получить снижение налогов на основании затрат на содержание детей, должна документально подтвердить не только эти расходы, но и найти свидетельство того, что отец ребенка не дает денег на его содержание. При этом от мужчин предоставления аналогичных документов не требуется¹⁷⁵.

В России, а ранее в СССР, долгие годы существовал лишь один законный режим супружеского имущества. Закон устанавливал, что все имущество, нажитое супругами в браке, составляет их совместную собственность. При этом подчеркивалось, что равное право на это имущество принадлежит как супругу, зарабатывающему средства для жизни семьи, так и тому, кто в период брака осуществлял ведение домашнего хозяйства, уход за детьми или по другим уважительным причинам не имел самостоятельного дохода. Аналогичное правило в части законного режима имущества супругов содержит и действующий Семейный кодекс РФ (ст. 34). Новшество, однако, состоит в том, что ныне вступающие в брак вправе урегулировать настоящие и будущие проблемы по своему усмотрению, заключив брачный договор. Его не обязательно заключать до государственной регистрации брака. Это можно сделать и в любое время в период брака (ст. 41 СК РФ). Поэтому, прожив часть своей совместной жизни в условиях законного режима нажитого ими имущества, супруги вправе в дальнейшем, например, в связи с активизацией предпринимательской деятельности одного из них, заключить брачный договор. Возможно и обратное - расторжение по желанию одного или обоих супругов брачного договора и переход к законному режиму их супружеского имущества.

Различие в правовом режиме имущества супругов (законный режим или брачный договор) существенно при обращении кредиторами взыскания по их долгам. В принципе при любом режиме имущества супругов по обязательствам одного из них взыскание может быть обращено на имущество этого супруга, полученное им во время брака в дар, в порядке наследования, либо находящееся в его частной собственности согласно брачному договору. Если же этого имущества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, то ситуация меняется. Когда у супругов законный режим имущества, то кредитор вправе требовать его раздела и обратить взыскание на долю супруга-должника. При брачном договоре у кредитора такого права нет. Поэтому закон (ст. 46 СК РФ) обязывает каждого супруга уведомлять своего кредитора (кредиторов) о любом заключении, изменении или расторжении брачного договора. Если же супруг-должник этого не сделает, он будет отвечать по своим обязательствам независимо от содержания брачного договора, то есть так, как если бы у супругов был законный режим их имущества.

Проблема ролевых функций мужчин и женщин в семье обостряется, когда появляются дети. Конвенция ООН о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин обязывает государства-участников обеспечивать женщинам и мужчинам не только одинаковые права свободно и ответственно решать вопрос о числе детей и промежутках между их рождениями, но и одинаковые права и обязанности как родителей. Совокупность родительских прав и обязанностей несколько условно может быть подразделена на две, хотя и взаимосвязанные, но все же относительно самостоятельные группы. Первая охватывает вопросы воспитания детей, предоставления им образования и содержания. Вторая - собственно уход за детьми. Господствовавшая долгое время в мире не только в качестве традиции и обычая, но и нормы права концепция мужа - главы семьи четко связывала функцию мужа лишь с первой из этих задач, а жены - со второй. Там, где закон оперирует и поныне категорией «главы семьи», такое закрепление функций носит легальный характер и является для каждого из супругов обязательным. Совершенно ясно, что тем самым ставится почти непреодолимый барьер на пути подлинного равноправия мужчины и женщины.

Равноправие полов не может быть сведено лишь к проблеме эмансипации женщины. Эта задача как минимум двусторонняя. Для мужчин и женщин должны быть раскрыты сферы, из которых они оказались вытесненными: общественное производство для женщин и дом, семья, дети - для мужчин. Ныне семейное право большинства развитых стран провозглашает, что все вопросы жизни семьи, включая воспитание и образование детей, решаются, исходя из принципа равенства супругов, мужем и женой совместно. В России такое правило закреплено в ст. 31 Семейного кодекса РФ.

Однако для претворения принципа равного участия отца и матери в воспитании и уходе за детьми недостаточно лишь одних законодательных деклараций. Должны быть созданы также реальные материальные условия для этого. Прежде всего речь идет об отпуске по уходу за ребенком, его продолжительности, компенсации за потерю дохода при уходе в такой отпуск и, главное, возможности воспользоваться им не только матери, но и отцу ребенка. По всем этим вопросам в большинстве развитых демократических государствах имеется обширное законодательство, совпадающее далеко не полностью, несмотря на стремление к его унификации, например, в масштабах Европы¹⁷⁶.

В России частично оплачиваемый отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет, равно как и дополнительный отпуск на эти же цели до достижения ребенком трех лет (но без сохранения заработной платы) может быть использован полностью либо по частям не только матерью ребенка, но и его отцом, бабушкой, дедом или другим родственником, фактически осуществляющими уход за ребенком (ст. 167 КЗОТ РФ). Следует, однако, отметить, что на практике отцы пользуются этим правом лишь в редких случаях, что обусловлено не только традициями и обычаями, но и более высокой, чем у женщин, средней заработной платой мужчин и наметившимися неблагоприятными в этом плане тенденциями развития пенсионного законодательства, о чем уже говорилось.

Не менее важна для обеспечения равного участия обоих родителей в воспитании и уходе за детьми соответствующая помощь государства, которая может приобретать форму семейных пособий, содержания за государственный счет различных детских учреждений и др. В этом направлении наибольшие результаты достигнуты в Скандинавских странах. Неплохие показатели были в данной области и в бывших европейских социалистических странах, в том числе и в СССР и особенно в ГДР. К сожалению, на фоне общего развала экономики на большей части постсоциалистического пространства обо всех этих достижениях можно ныне говорить лишь в прошедшем времени. Хотелось бы надеяться, что ратификация в конце 1997 г. Российской Федерацией Конвенции Международной Организации Труда № 156 «О равном обращении и равных возможностях для трудящихся мужчин и женщин: трудящиеся с семейными обязанностями» будет способствовать трансформации внутренней политики России в сторону подлинного претворения в жизнь конституционного принципа наличия у мужчин и женщин не только равных прав и свобод, но и равных возможностей их реализации, достичь чего без помощи государства весьма трудно.

Это тем более необходимо, что во многих странах мира, в том числе и в России, увеличивается число неполных семей, где дети живут с одним из родителей, чаще всего с матерью, но нередко и с отцом. Причин такого явления много: развод родителей, смерть одного из них, либо рождение детей вне брака, в том числе в результате незарегистрированных сожительств. Сейчас в Швеции и Исландии уже более половины детей рождаются вне брака, в Дании, Франции, Норвегии, Великобритании от четверти до половины, растет число внебрачных рождений и в других странах¹⁷⁷. В России в 1995 г. число родившихся в незарегистрированном браке составило 21,14% от общего числа появившихся на свет детей, тогда как в 1970 г. эта цифра была намного ниже - 10,57%¹⁷⁸.

Рост внебрачной рождаемости - серьезная социальная проблема, затрагивающая интересы не только самих детей, но и их родителей, в первую очередь матерей. Этому вопросу в большинстве стран мира посвящена обширная литература и не только специальная. Такие дети (и их матери) становились париями в обществе, их всячески ущемляли, лишали права на получение содержания от отца, права наследования после его смерти, права указывать в документах имя отца¹⁷⁹ и т.д.

В Всеобщей декларации прав человека провозглашается право всех родившихся в браке и вне брака пользоваться одинаковой социальной защитой (ст. 25.2). Однако до сих пор даже в развитых демократических государствах ата проблема решена далеко не полностью. Так, в России лишь Семейный кодекс РФ, вступивший в силу в 1996 году, снял ограничения, существовавшие ранее при установлении отцовства в судебном порядке. Ныне, рассматривая такие дела, суд принимает во внимание любые доказательства, о достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица (ст. 49). С фактами ущемления законодательством отдельных стран прав детей, рожденных вне брака, и их матерей сталкивается и Европейский суд по правам человека. Так, по делу Маркс, когда незамужняя мать и ее ребенок оспаривали законы Бельгии, требовавшие от нее усыновления своего собственного ребенка и ограничивавшие права в семье даже такого усыновленного ребенка, Суд постановил, что «Когда государство устанавливает в рамках своей внутренней правовой системы режим, применимый и определенным видам семейных отношений, таким как отношения между незамужней матерью и ее ребенком, оно должно поступать таким образом, чтобы позволить заинтересованным сторонам вести нормальную жизнь». Европейский суд подтвердил этот принцип и в своем более позднем (1986 г.) деле Джонстон и другие, которое также касалось статуса незаконнорожденного ребенка, родители которого не могли вступить в брак ввиду запрета на развод в Ирландии¹⁸⁰.

В 90-е годы Европейский суд по правам человека все чаще сталкивался с необходимостью уточнения прав лиц, являющихся кровными отцами, и необходимостью их адекватной защиты. Так, в решении от 26 мая 1994 г. по делу Киган Суд обосновывает вывод о нарушении прав такого отца по ст. 8 Европейской конвенции в ситуации, когда без его согласия и даже уведомления его ребенка передают на усыновление. В решении от 27 октября 1994 г. по делу Крон Суд приходит на помощь заявительнице, настаивавшей на том, что отсутствие у нее юридической возможности оспорить признаваемое за мужем отцовство и тем самым добиться усыновления ребенка кровным отцом не позволяет ей воспользоваться гарантируемым ст. 8 Конвенции правом на уважение семейной жизни. В решении от 24 февраля 1995 г. по делу Мак-Михаэль делается дополнительный шаг по пути выравнивания прав матери и кровного отца¹⁸¹.

Было бы, однако, явным преувеличением думать, что если не во всем мире, то хотя бы в развитых демократических государствах разрешение проблемы охраны и защиты родительства, столь существенной для подлинного равноправия мужчин и женщин, идет все по восходящей. Дело в том, что по-прежнему доминирующей идеологией капиталистического общества является разделение сфер публичной и частной жизни. При этом первая ассоциируется с деятельностью мужчины, а вторая - женщины. Недавние попытки в ряде стран смягчить противостояние этих сфер путем предоставления отцам отпуска по уходу за детьми не затрагивают политики по фундаментальным вопросам, которая подчас поворачивается вспять. В современных условиях идеологии неолиберализма, для которой характерна политика отказа от государственного регулирования и приватизация экономики, даже в таких развитых странах как Канада и США на семью (следовательно в первую очередь на плечи женщин) вновь ложится уход за больными и престарелыми, поскольку больницы закрываются, сидение дома с детьми (в связи с сокращением числа лицензируемых государством детских учреждений) и прочие бытовые заботы. Причем подобная консервативная политика проводится в этих странах и на федеральном, и на региональном уровнях. Дошло до того, что работникам такого вида служб (подавляющее большинство которых составляют женщины) часто не платят за отпуск, сверхурочные, перерывы в течение рабочего дня и т.д. Идеологическая конструкция возврата женщин к их «естественному предназначению» находит и известное теоретическое обоснование. Так, американский экономист Хервин Розен напрямую связывает экономические трудности в Швеции с ростом в этой стране публичного сектора экономики. Его рецепт реформ крайне прост. Если бы, утверждает автор, шведские женщины вернулись в дом, чтобы ухаживать за зависимыми членами своих собственных семей, жизнь стала бы проще, а государственные финансы здоровее. Приводя эту цитату, канадские исследователи характеризуют позицию Розена не только как экономический, но и как социальный консерватизм, поскольку он, во-первых, не рассматривает работу женщин вне дома в качестве нечто легитимного и, во-вторых, считает, что труд женщин по уходу за больными и малолетними не стоит финансовой поддержки со стороны государства¹⁸².

Правовой статус разведенной женщины и вдовы.

Большинство мировых религий рассматривает брак как пожизненный союз мужчин и женщин и в силу этого нерасторжимым. Определенным изъятием из этого общего правила является ислам, где для развода с одной из своих жен мусульманину достаточно трижды произнести формулу развода. Однако ныне только Чили является единственной страной в цивилизованном мире, где не существует законодательства о разводах. Да и там, как говорится, «процесс уже пошел». В 1997 г. нижняя палата чилийского парламента после напряженных дебатов одобрила закон, дозволяющий гражданам этой страны разводиться. Но и в случае одобрения законопроекта верхней палатой супруги в Чили смогут оформить развод лишь после трех лет фактического раздельного проживания, если оба супруга согласны на развод, и после пяти лет со дня подачи заявления, если одна из сторон не согласна на развод¹⁸³. Примерно по тому же сценарию происходят разводы и в других католических странах, в частности в Италии¹⁸⁴.

В развитых странах законодательство о разводах проходило, как правило, в два этапа. На первом развод допускался при доказанности факта вины одного из супругов в распаде семьи (измена, жестокое поведение в отношении другого супруга и членов семьи и т.д.). В зависимости от того, на ком - муже или жене лежала вина за распад семьи, судом определялись и правовые последствия развода; с кем из супругов оставались дети, на ком лежала обязанность уплаты алиментов и т.д. И только постепенно в доктрину развода, законодательство и практику его применения судами вошел принцип распада семьи как единственного основания расторжения брака. США перешли к такой практике в 60-х годах нынешнего столетия, а, например, ФРГ - намного позже после принятия соответствующего закона в 1977 г.¹⁸⁵

Статистика показывает, что в развитых странах мира число разводов неуклонно растет. Так, если в начале 60-х годов вероятность развода для вступивших в брак в большинстве европейских стран не превосходила 10%, то к концу 80-х она во многих странах превысила 30 и даже 40%. Аналогичная картина и в России. В 1970 г. в нашей стране на 1000 человек приходилось 10,1 браков и 3,0 разводов. В 1995 году первая цифра сократилась до 7,3, а вторая увеличилась до 4,5¹⁸⁶.

Интересно отметить, что в большинстве развитых стран мира инициатором разводов чаще выступают женщины, чем мужчины. Причин такого явления много и они разнообразны. Несомненно, что одной из них является рост числа женщин, работающих вне дома по найму, что дает женам известную экономическую независимость от мужей и повышает уровень их самооценки и самосознания. Да и суды чаще оставляют детей при разводе с матерью, так что боязнь расстаться с детьми редко становится преградой на пути принятия женщиной решения расторгнуть брак с их отцом¹⁸⁷. Прямо противоположная ситуация в мусульманских странах. Дело в том, что шариатское законодательство считает развод односторонним действием, которое в основном исходит и возбуждается по воле мужчины. Кроме того, факт развода свидетельствует в мусульманском мире о безнравственности и недостойности женщины. Поэтому закон исходит из того, что при разводе дети остаются у отца¹⁸⁸.

Тот факт, что в развитых странах дети при разводе родителей чаще остаются с матерью, чем с отцом является определенным отражением факта эмансипации женщин. Однако при этом вне поля зрения остаются реальные экономические последствия развода и условия, в которых начинает жить новая неполная семья, состоящая из матери и детей. Исследования, проведенные в разных странах, свидетельствуют, что среди неполных семей уровень бедности много выше, чем среди семей, состоящих из супругов с детьми. Соотношение средних доходов неполных семей к средним доходам в полных семьях составляло в 1992 г.: 85% в Скандинавских странах, от 69% до 76% в Западной Европе и менее 60% в США, Канаде и Австрии¹⁸⁹.

Ситуация в России в данном вопросе ближе к аналогичным низким показателям на американском континенте, не говоря уже об общем экономическом положении в стране и падении уровня жизни значительной части населения. Однако при любом сопоставлении нельзя упускать из виду действующую еще с советских времен норму семейного законодательства о разделе общего имущества супругов, ориентированную на защиту прежде всего интересов женщины и детей. Ныне она воспроизведена в ст. 39 Семейного кодекса РФ («Определение долей при разделе общего имущества супругов»). В Законе закреплено, что при разделе общего имущества супругов их доли в этом имуществе признаются равными, если иное не предусмотрено договором между ними. Вместе с тем суду дано право отойти от принципа равенства долей супругов в общем имуществе, если этого требуют интересы несовершеннолетних детей либо заслуживающие внимания интересы одного из супругов. Последнее может иметь место, если другой супруг (например, муж) не получал в течение брака доходов по неуважительным причинам или расходовал общее имущество супругов в ущерб интересам семьи (предположим, пропивал).

На защиту имущественных интересов жены, которые могут пострадать после развода, направлена и ст. 90 СК РФ, регламентирующая перечень случаев, когда один бывший супруг вправе получать от другого бывшего супруга алименты после расторжения брака (при условии, что последний обладает необходимыми для этого средствами). Прежде всего следует иметь в виду, что согласно ст. 89 СК РФ жена в период беременности и в течение трех лет со дня рождения общего ребенка, равно как и нуждающийся супруг (жена или муж), осуществляющий уход за общим ребенком-инвалидом до достижения им возраста 18 лет или за общим ребенком-инвалидом с детства 1 группы, имеют в течение брака право на получение алиментов от другого супруга. За всеми этими лицами право на получение алиментов сохраняется и после расторжения брака.

Закон особо выделяет еще два жизненных случая, когда бывшему мужу или жене принадлежит и после расторжения брака право на получение алиментов от другого супруга. Это прежде всего касается людей, ставших нетрудоспособными до расторжения брака или в течение года с момента его прекращения. Сам по себе факт инвалидности мужа или жены вследствие болезни или несчастного случая нередко служит причиной развода по инициативе другого супруга. Если такой нетрудоспособный бывший супруг не имеет достаточных средств для существования, он может по суду требовать уплаты алиментов от прежнего спутника жизни.

Аналогичным правом, хотя и под определенным условием, пользуется нуждающийся нетрудоспособный супруг, еще не достигший пенсионного возраста. Если такой супруг (чаще всего жена, посвятившая свою жизнь семье и уходу за детьми и мужем), достигнет пенсионного возраста не позднее чем через пять лет с момента расторжения брака и не будет иметь достаточных средств к существованию, например, будет получать неполную пенсию, она (или он) может требовать с бывшего мужа (жены) алименты, если у последнего есть для их уплаты материальные возможности. Как известно, в России исключительно ранний (по меркам других развитых стран) возраст выхода на пенсию по старости, особенно для женщин. В этих условиях не исключены попытки злоупотребления правом на алименты со стороны бывшего супруга. Например, едва перешагнувшая пятый десяток лет женщина, выходя замуж за состоятельного человека лет на двадцать старше ее, может через пару лет разойтись с ним, требуя по достижении пятидесяти пяти лет алименты с бывшего мужа. Вот почему в ст. 90 СК содержится оговорка, что нуждающийся бывший супруг, достигший пенсионного возраста не позднее чем через пять лет с моменты расторжения брака, вправе требовать с бывшего партнера по браку алименты не всегда, а лишь при условии, что супруги состояли в браке длительное время. Какой период времени считать «длительным», закон не разъясняет, оставляя этот вопрос на усмотрение суда, который вправе решить его применительно к конкретным обстоятельствам.

Непродолжительность пребывания супругов в браке может служить основанием освобождения мужа или жены от обязанности по содержанию другого супруга, в том числе нуждающегося и нетрудоспособного, и в период брака. Исходя из факта непродолжительности нахождения в браке, суд вправе освободить супруга от уплаты алиментов другому супругу или ограничить их уплату определенным сроком как в период брака, так и после его расторжения. Допустимо также освобождение от обязанности одного из супругов от уплаты алиментов другому, если нетрудоспособность нуждающегося в помощи супруга наступила в результате злоупотребления им спиртными напитками, наркотическими средствами или как следствие совершения умышленного преступления. Не может требовать алиментов от супруга или бывшего супруга также и тот супруг, который недостойно вел себя в семье.

Самый грустный отрезок жизни женщины - это вдовство. И не только по причинам психологического порядка. Как известно, продолжительность жизни женщин практически во всем мире дольше, чем мужчин. А выходят женщины замуж нередко за людей, много старше их. Вот и получается, что немалый период своей жизни женщине приходится проживать в статусе вдовы.

Главная проблема, которая встает перед вдовой - экономическая. Если женщина работала только дома - ей может быть назначена после смерти мужа пенсия по случаю потери кормильца, которая всегда ниже, чем та, что причиталась бы самому кормильцу, будь он живой. Работают женщины нередко неполный рабочий день. Соответственно и получаемая ими пенсия по старости также невелика. Кроме того следует учитывать, что средний заработок женщины, как правило, ниже, чем у мужчин, что не может не сказываться на размере получаемых ими трудовых пенсий. Не всегда засчитывается в трудовой стаж и время, когда женщина не работала, ухаживая за ребенком. Все это фактически ставит женщин-вдов в положение иждивенцев своих детей (если они есть и могут помогать матери), либо обрекают их на бедное существование, которое может продолжаться длительное время.

В странах третьего мира ситуация несколько иная, хотя и там положение женщин стало меняться не в пользу вдов. Так, в Африке специальная практика, которая ранее рассматривала вдову как находящуюся по-прежнему в семейной общине мужа, начала устаревать. В результате фактом стало присвоение членами семьи мужа всего принадлежавшего ему при жизни имущества, в результате чего его вдова и дети нередко остаются ни с чем. Не всегда помогает вдовам и новая законодательная регламентация. Так, в Уганде по закону о наследовании на долю вдовы приходится лишь 15% имущества умершего супруга, причем эта доля редко включает основной источник благосостояния населения - землю, ущемляются в правах на наследование и дочери умершего¹⁹⁰.

По особому подходит к проблеме вдов ислам. Базу исламского брака, наряду с такими слагаемыми как ранние браки и полигамия, составляет многодетность. С этим связано расширение возможности выхода замуж вдовы (причем не только за брата или родственника мужа) уже через 4 месяца и 10 дней после его смерти. Разведенной женщине также предоставляется возможность вступления в новый брак, но лишь через 3 месяца после развода. Такой отрезок времени предоставляется в интересах бывшего мужа, который в этот срок может передумать и решить восстановить семью, не обременяя себя при этом какими-либо формальностями. В отличие от ислама индуизм осуждает вторичные браки разведенных и вдов, что нередко становится причиной трагедий¹⁹¹.